Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Глава 3. Порядок заключения договоров с поставщиками». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В случае изменения условий договора к нему может быть заключено дополнительное соглашение, в котором указывается, что пункт такой-то договора теперь будет звучать иначе, и далее приводится новая формулировка изменяемого пункта. В дополнительном соглашении обязательно должно быть сказано, что оно является неотъемлемой частью договора. Дополнительное соглашение обычно подписывается теми же лицами, которые подписывали основной договор, но это могут быть и другие уполномоченные руководителем лица. Таких дополнительных соглашений может быть сколько угодно. Если один и тот же пункт договора меняется несколькими дополнительными соглашениями, то действует последний вариант. Бухгалтер должен знать обо всех дополнительных соглашениях.
В договоре прописывают, как подтверждается его исполнение. Если это поставка, то исполнение договора подтверждается накладными, если оказание услуг, то актом. В зависимости от этого бухгалтер принимает к учету то самое, что и было предметом договора: материал, товар, работу, услугу. В договоре может быть указано, что выполнение работ принимается частями, по этапам, но тогда и этапы должны быть прописаны. Все накладные и акты должны обязательно поступать в бухгалтерию. На основании этих документов и делаются записи на счетах:
Гражданский кодекс определят понятие договора, как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей. При равноправных хозяйственных связях поставщиков и покупателей товаров, их полной хозяйственной самостоятельности, резко повышается роль договоров поставки, которые являются основным документом определяющим права и обязанности сторон по организации поставки товаров. Договора могут заключаться в устной письменной или нотариальной форме. В хозяйственной практике договор является основой деловых отношений двух и многосторонних, обличенных в письменную форму, с соответствующими правилами (печать, необходимые реквизиты сторон и т.п.)
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Он считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договора могут заключаться на 5, 3 и 2 года, на год или иной период (краткосрочные, сезонные, а также на разовые поставки). Для облегчения и ускорения оформления договорных отношений применяется так называемая пролонгация, т.е. продление договора. Однако в этом случае обязательно согласование ассортимента поставляемых товаров.
Согласно Гражданского кодекса Российской Федерации, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено кодексом, другими законами или договором.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда, только:
1. При существенном нарушении договора одной стороной.
2. В иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договорами.
3.2. Условия, предусмотренные в договоре.
Производственные запасы материалов в основном пополняются за счет поставок от предприятий-поставщиков.
В договорах поставок предусматривается:
1. Наименование материалов.
2. Количество.
3. Цена.
4. Сроки действия договора и поставок.
5. Способы транспортировки.
6. Порядок расчетов.
7. Порядок приемки материалов.
8. Санкции за несоблюдение условий договора.
Особенности договора поставки
Договор поставки – это хозяйственный договор, и заключать его имеют право субъекты предпринимательской деятельности: ИП и юридические лица. Государственные и муниципальные органы тоже могут быть сторонами договора поставки, хотя их деятельность не является предпринимательской. Обычные физические лица сторонами договора поставки быть не могут.
Особенностью договора поставки является характеристика товара – им могут быть любые вещи, кроме недвижимости, валюты и валютных ценностей, ценных бумаг и вещей, изъятых из оборота. Кроме того, товары, производимые или закупаемые поставщиком, должны приобретаться покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием.
Еще одним признаком договора поставки называют наличие временного разрыва между подписанием договора и поставкой товара. Это не совсем так. Действительно, чаще всего происходит сначала подписание договора, а затем поставка товара согласно графику поставок, но если эти два события происходят одновременно, это не будет основанием признать договор поставки договором купли-продажи.
Как оговорить цену товара?
Ценой товара является сумма, которую покупатель обязан уплатить за поставленные ему товары. Если стороны договора не согласовали цену, покупателю придется уплатить сумму, которая обычно взимается за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ).
Поэтому цену следует все же установить, так как это исключит в дальнейшем разногласия сторон договора о цене.
Обратите внимание: стороны могут предусмотреть возможность изменения цены товара после заключения договора. Как правило, подобное изменение происходит на основании соглашения сторон.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Цена товара может быть изменена.
При изменении цены товара Поставщик обязуется предложить Покупателю новую цену путем направления ему предложения о согласовании новой цены товара.
Покупатель обязуется в двухдневный срок со дня получения предложения о согласовании цены направить в адрес Поставщика сообщение о согласии либо о несогласии с предложенным изменением.
Договоренность сторон об изменении цены товара оформляется, как правило, дополнительным соглашением сторон, прилагающимся к договору поставки.
Кроме того, цена товара может меняться в одностороннем порядке по инициативе поставщика или при наступлении не зависящих от сторон обстоятельств. Таким обстоятельством, например, может быть повышение закупочной цены товара или повышение курса валюты, ставшее причиной увеличения стоимости товара.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик вправе изменять стоимость товара в одностороннем порядке при наступлении следующих обстоятельств:
- Повышение закупочной цены товара.
- Повышение курса валюты и т. п.
Как включить условие о комплектности товара?
Условие о комплектности товаров подразумевает наличие в договоре данных обо всех составляющих (комплектующих, деталях), из которых состоит товар. Это условие может включаться в договор поставки при продаже товаров, состоящих из двух и более частей.
Поставляемые товары должны быть укомплектованы согласно условию договора о комплектности. Если такое условие в договоре не согласовано, поставщик обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота и другими требованиями, которые обычно применяются к аналогичному товару (п. 2 ст. 478 ГК РФ).
В случае поставки, например, стеклянных витрин для торгового зала в договоре могут быть перечислены детали, из которых они собраны, с их конкретными характеристиками.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать покупателю товар в количестве 5 штук в следующей комплектации:
- металлическое основание для установки витрины (5 штук);
- зеркальный элемент (3 штуки);
- стекло прозрачное размером 500 х 300 мм (10 штук);
- соединительные узлы пластиковые (20 штук).
Определяем предмет договора.
Договор поставки занимает особое место в гражданском обороте, так как является неотъемлемой частью современных рыночных отношений. Поставка — это предпринимательский договор, который создает платформу для осуществления товарооборота внутри Российской Федерации и с другими странами.
Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи, поэтому правовая основа договора тесно связана с индивидуальными признаками, разделяющими договор поставки от договора купли-продажи.
Грамотное оформление договора поставки позволяет квалифицировать правоотношения сторон в договоре таким образом, чтобы они смогли применять нормы законов, относящихся именно к договорам поставки, а не к каким-либо иным договорам.
Главной составляющей любого договора является его предмет. Именно предмет договора несет первоначальный смысл всего договора в целом, позволяет квалифицировать договор и определить обязанности сторон.
По договору поставки поставщик — продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять эти товары и уплатить за них определенную сумму.
Большое значение в предмете договора имеет перечень товаров, которые должны определяться родовыми признаками (наименование товара, вес, ассортимент, артикул и т.д.), однако законом не запрещено поставлять товары, которые носят индивидуальные особенности. Не исключены случаи, когда товар для поставки не определен – это не является нарушением, в частности, это относится к случаям, когда поставщик на момент заключения договора поставки не располагает необходимыми для осуществления поставки товарами.
В таких случаях, стороны согласовывают условия о товаре посредством подписания приложений. Для договора поставки свойственен субъективный состав. Это означает, что поставщиком может являться юридическое лицо (коммерческая организация, некоммерческая организация), либо индивидуальный предприниматель. Так как гражданское законодательство нам не расшифровывает этот момент, вывод можно сделать исходя из определения договора поставки, в котором четко указано, что поставщик-продавец непременно должен осуществлять предпринимательскую деятельность. Заключение договора поставки с физическим лицом законодательством РФ не предусмотрено.
Все товары должны быть использованы в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. В первую очередь, физическое лицо ограничено в праве самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, Во вторую очередь, не все некоммерческие организации имеют цель своего создания покупать какие-либо товары.
Таким образом, часто, сторонами по сделке являются именно коммерческие организации, которые созданы с целью извлечения прибыли. В случае ошибочного определения субъективного состава договор теряет признаки, характеризующие его как договор поставки.
Кроме того, важно акцентировать внимание на том, что поставщик имеет право самостоятельно изготавливать товар равно как и закупать его у иных контрагентов.
Сроки подписания госконтракта
Главное правило: подрядчик всегда подписывает первым, а заказчик – после него. Поэтому предельные сроки устанавливаются для подрядчиков. Они зависят от того, каким способом выбирали партнера-поставщика для госучреждения или бюджетного органа. Для каждого конкурентного метода предусмотрены свои периоды для подписания. Они приведены в таблице 1.
Таблица 1
Когда подрядчик должен подписать государственный контракт
| № | Способ, которым был определен поставщик | Граничные сроки подписания поставщиком |
|---|---|---|
| Конкурс | С момента размещения протокола | |
| 1 | Открытый конкурс | 10 дней |
| 2 | Конкурс с ограниченным участием | 10 дней |
| 3 | Конкурс в два этапа | 10 дней |
| 4 | Закрытый конкурс | 10 дней |
| 5 | Закрытый конкурс с с ограниченным участием | 10 дней |
| 6 | Закрытый конкурс в два этапа | 10 дней |
| Аукцион | С даты размещения протокола или проекта контракта | |
| 1 | Электронный аукцион | 5 дней |
| 2 | Открытый аукцион | 10 дней |
| Запрос котировок | Не раньше недели и не позже 20 дней (указывается в извещении на проведение запроса) | |
| Запрос предложений | Не раньше недели с даты размещения итогового протокола, не позже 20 дней с даты подписания протокола |
Способ размещения заказа.
Согласно ст. 527 ГК РФ договор поставки товара заключается на основе заказа на поставку товаров, размещаемого в порядке, предусмотренном Законом о госзакупках.
В соответствии со ст. 10 Закона о госзакупках размещение заказа может осуществляться следующими способами:
- путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;
- без проведения торгов: запрос котировок у единственного поставщика, на товарных биржах.
7.1. Цена и порядок оплаты Товара определяется Сторонами в Спецификации.
7.2. Если иное не предусмотрено Спецификацией, цена Товара включает все расходы Поставщика, связанные с исполнением обязательств по поставке, в том числе: стоимость изготовления и/или приобретения Товара, стоимость погрузки, крепления в транспортном средстве, цену тары, упаковки и маркировки Товара, транспортные расходы до места поставки (в случае осуществления поставки транспортом Поставщика), оформления всей товаросопроводительной документации, получения необходимых разрешений и пропусков, все предусмотренные законодательством РФ налоги и сборы, действующие на территории РФ, а также иные расходы, которые могут возникнуть у Поставщика.
7.3. Исполнение Покупателем обязательств по оплате Товара в соответствии с условиями Договора является встречным и обусловлено исполнением Поставщиком совокупности следующих обязательств: надлежащее исполнение Поставщиком обязательств по поставке Товара и предоставление Поставщиком полного комплекта документов на Товар.
7.4. Все платежи по настоящему Договору осуществляются в рублях. В случае установления в Договоре цены Товара в иностранной валюте, платежи осуществляются по курсу соответствующей валюты, установленному ЦБ РФ на дату списания соответствующей суммы денежных средств с расчетного счета Покупателя, если иное не установлено в Спецификации.
7.5. Обязательства Покупателя по оплате Товара прекращаются надлежащим исполнением в соответствующей части с момента наступления одного из следующих обстоятельств: а) списания денежных средств с корреспондентского счета Банка Покупателя (Плательщика); б) удержания из стоимости Товара сумм, начисленных/предъявленных Поставщику Покупателем (сумма удержания) в соответствии с п.10.5 Общих условий; в) получения Поставщиком уведомления Покупателя о зачете встречных денежных требований Покупателя к Поставщику в счет оплаты цены Товара; г) в иных случаях, предусмотренных Договором, действующим законодательством Российской Федерации.
7.6. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ возмещает Покупателю все имущественные потери последнего, возникшие в связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм приобретенных Товаров из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и/или из-за исключения стоимости приобретенных Товаров/выполненных работ из расходов для целей налогообложения прибыли по причинам, связанные с Поставщиком. Потери считаются возникшими с момента предъявления налоговыми органами соответствующих требований.
Указанные имущественные потери возмещаются в размере сумм, взысканных (предъявленных) Покупателю и/или уплаченных им на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов или суда. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или суде не влияет на обязанность Поставщика возместить потери. Имущественные потери возмещаются Поставщиком в течение 10 (Десяти) дней со дня получения от Покупателя письменного требования путем перечисления денежных средств на расчетный счет Покупателя.
9.1. Поставщик является юридическим лицом (или индивидуальным предпринимателем), надлежащим образом зарегистрирован и обладает полной правоспособностью.
9.2. Поставщик вправе совершить сделку на условиях Договора. Поставщик выполнил все необходимые процедуры и получил все необходимые согласования/одобрения/решения, относительно заключения и исполнения Договора.
9.3. Поставщик обладает всеми необходимыми разрешениями, лицензиями, допусками.
9.4. Поставщик гарантирует Покупателю, что поставленный им Товар является новым, не бывшим в употреблении, свободен от любых прав третьих лиц, не заложен, под запретом или арестом не состоит, а также не нарушает интеллектуальных прав третьих лиц (прав на товарные знаки, изобретения и т.д.). В случае если Покупателю в связи с Товаром Поставщика третьими лицами будут предъявлены какие-либо претензии и (или) иски, основанные на нарушении интеллектуальных прав, Поставщик обязан урегулировать такие претензии и (или) иски за свой счет и возместить все расходы и иные убытки, понесенные Покупателем.
9.5. Если в период действия Договора изменятся обстоятельства, что повлечет несоответствие заверений об обстоятельствах, Поставщик обязуется уведомить Покупателя о таких изменениях в течение 3 (трех) дней с момента наступления таких обстоятельств. В случае не уведомления Покупателя об изменении обстоятельств, повлекших несоответствие заверений об обстоятельствах, Поставщик несет ответственность и обязан уплатить Покупателю штраф в размере 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей за каждый случай нарушения.
Секрет 2 — не храните все яйца в одной корзине
Это называется модным словом “диверсификация поставок”. Прямо как на газовом рынке Европы: чем больше поставщиков, тем лучше. Не привез один — привезет другой. Многие допускают такую ошибку: найдут одного-двух контрагентов и цепляются за них, как утопающий за соломинку. Вроде давно работаем, все привычно и понятно — зачем что-то менять?
Не делайте так. Поверьте — поставщиков много и все они борются за рынок. То есть за вас. На первых порах поработайте с несколькими поставщиками по разным позициям товаров. Посмотрите, как они выполняют свои обязанности. Вы сразу поймете, кто лучше, а кто хуже. Если поставщик вечно стаскивает сроки, везет не то и не в нужном количестве — без сожаления расставайтесь с ним и ищите другого.
На первых порах это тяжело. Поставщиков нужно найти, заключить договора, обменяться реквизитами, заказать пробные партии. Но только так вы выберете из всех участников рынка наиболее ответственных и надежных.
О закупках в электронной форме.
На практике заказчики могут столкнуться с такой позицией ФАС: на правовые возможности заказчика осуществлять ту или иную закупку у единственного поставщика влияет и то, относятся ли закупаемые товары, работы, услуги (ТРУ) к тем, которые согласно ч. 4 ст. 3 Закона № 223-ФЗ заказчики обязаны закупать в электронной форме по Перечню[4].
В связи с этим весьма интересен конкретный случай, когда территориальный орган ФАС, рассматривая жалобу на неправомерную закупку заказчиком у ЕП работ по изготовлению единых платежных документов в виде бесконвертных отправлений с последующей доставкой абонентам, пришел к выводу, что, поскольку код ОКПД 2 этих работ есть в перечне ТРУ, которые должны закупаться в электронной форме, заказчик обязан был проводить данную закупку в электронной форме, а следовательно, конкурентным способом[5].
Риски по работе с поставщиками и как их минимизировать
Полностью избежать риска финансовых потерь при работе с поставщиками невозможно, однако можно предприняать шаги по их снижению.
Самый главный риск – недобросовестный поставщик, который не возвращает деньги либо не поставляет товар/несвоевременно отгружает продукцию.
Как избежать. Проверяйте договор и его условия. Он должен содержать конкретные сроки поставки и оплаты. Если заказ по партиям, в каждой спецификации проверяйте наличие конкретных сроков. Если организована работа по предоплате, уточните сроки поставки после перевода денег поставщику (рабочие или календарные дни), условия и сроки их возврата в случае невыполнения им своих обязательств. Это поможет при возможном взыскании денег в судебном порядке.
Проверяйте комплектацию при каждой поставке, документируйте факты недопоставки или брака во входящих документах. Порядок ведения претензии по качеству товара должен быть включен в условия договора.
Осуществляйте взаимодействие с поставщиков в письменном виде (направление почтовых уведомлений, электронная почта, переписка в мессенджерах). Старайтесь избегать телефонных разговоров (только если вы их не записываете). Так, при возникновении разногласий и спорных ситуаций, у вас будут доказательства в вашу пользу.
Прописывайте условия расторжения договора. Штрафные санкции в случае несоблюдения партнером своих обязательств: задержка или срыв поставки, возврат денег за бракованную продукцию.
Зафиксируйте фактический адрес нахождения организации, все почтовые адреса ответственных лиц. Это поможет найти вашего поставщика в случае ведения судебных споров.
Проверяйте при ежегодной инвентаризации финансовое состояние партнеров. Своевременно отслеживайте факт начала процесса банкротства или ликвидации – это поможет вам избежать возникновения безнадежных долгов, которые нереально будет взыскать – они по истечении срока исковой давности подлежат списанию за счет чистой прибыли вашей компании.
Кто берёт на себя составление договора, тот и диктует свои условия
Многие теоретики в своих длинных опусах на экономические темы рассказывают сказки. Мол, составление договоров – это дело обеих сторон, где каждый участник сделки может запросто внести свои корректировки в условия договора.
Ага, сейчас! Попробуйте внести корректировки в банковский типовой договор при получении кредита на покупку ноутбука. Также можете попытаться изменить хотя бы одну букву в договоре поставки небольшой партии офисных стульев от крупнейшего производителя. Запомните, друзья:
Условия договора поставки диктует более сильная сторона, слабая же сторона может либо принять эти условия, либо просто отказаться от сотрудничества. Третьего не дано. Реальный же компромисс возможен только при заключении договора между равными партнёрами.
Говоря о сильных, слабых и равных партнёрах, я имею в виду не наличие денег на их счетах или какой-то мощной инфраструктуры. Нет, речь идёт о сильных и слабых позициях в конкретной сделке. Например, стоящая на грани банкротства швейная фабрика «Чёрная дыра» неожиданно для себя выигрывает тендер на пошив формы для армейских офицеров. Сумма сделки составляет 100 000 000 рублей.
Всё! Теперь к директору «Чёрной дыры» каждое утро выстраиваются в очередь поставщики швейных материалов и фурнитуры с предложениями о сотрудничестве. И если раньше он покорно подписывал договора с поставщиками, соглашаясь на все их условия, то теперь «Чёрная дыра» диктует свои правила игры. Ибо в данный момент звёзды расположены в созвездии «Чёрной дыры». Как-то так…
Понятно, что сильная сторона разрабатывает со своими юристами договор поставки, который максимально защищает её интересы в проводимой сделке и минимально учитывает интересы партнёра. Но вы не спешите расстраиваться. Надо понимать вот что:
Договор поставки является сделкой, в которой заинтересованы обе стороны. Это означает, что сильный заинтересован в проведении сделки со слабым. Поэтому договор хоть и будет лоббировать интересы ведущего участника, но на достаточно приемлемых условиях для второго партнёра.
В общем, здесь всё не так страшно, как может показаться на первый взгляд.
Сумма договора и цены на поставляемые товары
Опять же отталкиваемся от разового и долгосрочного договора поставки:
- Сумма и цены в разовом договоре. Здесь всё предельно понятно. Одна компания покупает у другой определённую продукцию по конкретной цене. Вся эта информация указывается в договоре, а если ассортиментный перечень большой – в прилагаемой к договору спецификации. То есть, в договоре есть конкретный перечень товаров, цены на эти товары и общая сумма сделки. Поставщик поставляет, а покупатель принимает и оплачивает. Провернули сделку и закрыли вопрос!
-
Сумма и цены в долгосрочном договоре поставки. Здесь невозможно указать конкретные цены и сумму договора. Ибо ни одна из сторон толком ещё не знает, какие товары и в каком количестве будут выкуплены или поставлены в течение года. Что же делать? Сейчас расскажу!
Итак, в долгосрочных договорах поставки не указываются конкретные цены и суммы, однако конкретно расписывается механизм их формирования.
Например, можно написать вот так:«Отпускные цены на поставляемую продукцию поставщик указывает в прайс-листе, действующем на момент отгрузки товара. Общая сумма договора складывается из сумм отгрузок продукции покупателю в период действия договора».
Как видите, в данной формулировке нет конкретных цифр, но чётко и понятно расписан механизм определения, как общей суммы договора поставки, так и цен на поставляемую продукцию.
Особенности оформления договоров поставки
Изучая договор, обратите внимание на следующие тонкости его оформления:
- Все листы договора должны быть пронумерованы, подписаны и на них должны стоять печати. Если этого не сделать, тогда любая сторона может запросто подменить листы, на которых нет печатей и подписей. Будьте внимательны, друзья!
- Наименования сторон нельзя изменять. Изучая полный текст договора, следите, чтобы не было изменений в наименованиях сторон. Иногда встречаются «шедевры», в которых изначально написано, что одна сторона именуется, например, как «Поставщик», а другая – «Покупатель». И вдруг в некоторых абзацах договора внезапно появляется «Продавец» или «Клиент» – фигуранты, о статусе которых ничего нигде не сказано. Не спорю, здравомыслящие люди понимают, что «Продавец» – это «Поставщик», а «Клиент» – это «Покупатель». Однако юриспруденция опирается не на здравый смысл, а на чёткость формулировок. Если в договоре сказано, что ООО «Рога и Копыта» именуется в дальнейшем, как «Поставщик», то это уже означает, что упоминание в договоре о некоем «Продавце» не относится к данной компании.
- Недопустимы любые зачёркивания и исправления. Если такое всё-таки произошло, тогда возле каждого исправления должно быть написано «Исправленному верить» и стоять подписи лиц, заключающих данный договор.
- Полные реквизиты сторон должны быть указаны точно. Реквизиты проставляются в конце договора. Проверьте, чтобы они были корректно и правильно указаны. Обратите внимание на название компании, номера счетов, фамилию и инициалы лица, поставившего подпись на договоре.